“扒窃”型盗窃罪是否存在未遂？
一、案情举要
2011年10月27日上午9时许，被告人钱某窜至怀远县马城镇刘巷街道欲行扒窃，趁正在街道购买东西的妇女沈某不备，将手伸进沈某装有
现金5600元的上衣口袋内行窃时，被沈某发觉，并当场将其抓获。
二、争议焦点
怀远县人民法院在审理本案时，对被告人钱某构成盗窃罪无疑义，但针对被告人钱某的犯罪形态问题存在两种观点：
一种观点认为：被告人钱某在公共场所秘密窃取他人紧密控制的财物，属于“扒窃”，扒窃类型的盗窃属于行为犯，行为一经着手，即完
成犯罪构成的全部要件，因此被告人的行为应当以盗窃罪（既遂）定罪处罚。
另一种观点认为：被告人钱某在实施盗窃行为的过程中，由于意志以外的原因而未得逞，而盗窃罪属于结果犯，故被告人虽已着手实施犯
罪但未实际取得财物的行为应认定为盗窃未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
三、说理析解
作者同意第二种意见。具体理由分析如下：
（一） “扒窃”型盗窃罪并非“行为犯”
《刑法修正案（八）》对《刑法》第264条盗窃罪的罪状进行了修改，在原来的“盗窃公私财物，数额较大的”（下称“一般盗窃”）条
文之后，增加了“多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃”（下称“特殊盗窃”）四种行为方式。从词文解释看，修正后的“数额较大”
并不包括多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃和扒窃，因为这四种行为已经与数额较大盗窃并列地规定在刑法条文中，成为不同于其的独立类
型。
据此，有观点得出特殊盗窃为“行为犯”的结论。认为只要行为人实施了多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃和扒窃的行为，犯罪的客观
方面即为完备，犯罪即告既遂。
对此作者持不同观点，尽管刑法对盗窃罪的行为类型进行了扩展，但盗窃罪就其本质而言依然是侵犯财产权益的犯罪，所以，不能将多次
盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃视为所谓“行为犯”，亦即，不能认为只要是实施了多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃行为的
，即使分文未取，也成立盗窃罪既遂。换言之，对于特殊盗窃，也应以行为人取得了值得刑法保护的财物为既遂标准。
据此，可以肯定的说，“扒窃”型盗窃罪并非“行为犯”。
（二）“扒窃”型盗窃罪存在未遂
在肯定特殊盗窃并非行为犯的基础上，值得研究的是，多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，是否存在未遂，以及对于未遂应当
如何处理。
作者认为，同一般盗窃一样，特殊盗窃的构成，同样要求 “非法占有目的”，“秘密窃取行为”以及“侵犯他人占有”的同时具备。行
为人最终是否实际取得了“值得刑法保护的财物”，是一般盗窃与特殊盗窃犯罪所通用的既遂标准。
根据我国现行刑法规定，作为盗窃罪对象的财物，并不仅限于“数额较大”。换言之，即使数额较小的财物，如果值得刑法保护的，也能
成为盗窃罪的对象。司法实践中，关于盗窃的数额，虽然是以被盗财物的客观价值为标准进行计算，但同样的财物对不同的被害人所起的作用
并不完全相同，故应同时考虑被盗财物对被害人的生产、生活等起的作用大小（主观价值或使用价值）。但是，既不具有交换价值，也不具有
使用价值的财物，难以成为盗窃罪的对象。
因此，就特殊盗窃而言，其必然也要求以行为人实际取得了具有客观价值（交换价值）或者主观价值（使用价值）的财物为既遂标准，故
特殊盗窃可能构成未遂是毋庸置疑的。
需要注意的是，对于多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃未遂的，还应当综合考虑具体案情和行为危害程度，既不能一概以犯罪论
处，也不能一概不以犯罪论处，只能将其中情节严重的情形以盗窃罪的未遂犯论处。
（三）本案被告人的行为应当认定为盗窃罪未遂
本案中，被告人钱某在公共场所秘密窃取他人紧密控制的财物，属于扒窃，但其在着手实行行为之后、尚未实际取得财物之前，即被当场
抓获。如上述，由于“扒窃”类型的盗窃罪，并非行为犯，其也需以实际取得值得刑法保护的财物为既遂标准，故本案被告人钱某的行为宜认
定为盗窃罪（未遂）。
四、定案结论
法院审理认为，被告人钱某以非法占有为目的，在公共场所秘密扒窃他人随身携带的财物，其行为已构成盗窃罪。因其意志以外的原因而
未得逞，系未遂。被告人钱某认罪态度较好，且系犯罪未遂，可从轻处罚，但其有违法劣迹，又有酌情从重处罚情节，遂综合各量刑因素对其
予以从轻处罚，以盗窃罪（未遂）判处被告人钱某有期徒刑一年三个月，罚金5000元。
（作者单位：朱茜茜 安徽省怀远县人民法院）
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