作者：伍晋　　来源：检察日报

 

 

 

毒品犯罪是人类共同的敌人。基于毒品犯罪对社会秩序、人类健康及家庭关系的重大危害，允许对毒品犯罪实施诱惑侦查是世界各国的普遍做法。从毒品犯罪尤其是贩卖毒品犯罪的本质特征分析，贩卖毒品犯罪本身具有隐秘性，通过普通侦查手段难以有效侦破；贩卖毒品罪是受害者自愿参与的犯罪，贩毒者实现了牟利之目的，购毒者满足了“消费”的需求，在某种程度上结合成病态的“利益共同体”，购毒者不仅不会检举贩毒者，反而会隐瞒犯罪事实、包庇贩毒者，造成侦查困难；我国刑法对毒品犯罪的规定（第347条、第348条等），大都以数量作为量刑的重要依据，而毒品本身属于消耗品，交易完成后一旦被吸食、注射，司法实务中难以认定被消耗的数量，会导致量刑的失准与困难，尤其是在毒品完全被消耗殆尽的情形下。因此，对毒品犯罪实施诱惑侦查，是基于打击隐蔽犯罪作出的适时选择，具有时空背景下的合理性。但是，对于毒品犯罪诱惑侦查制度的设置，应及时予以完善，以实现刑法社会保护机能与人权保障机能的统一。

 

　　第一，应进一步明确“犯意引诱”的无罪认定。“诱惑侦查”分为“机会提供型”与“犯意引诱型”，“机会提供型”的合法性一般不存在质疑，“犯意引诱型”的合法性则存在不同认识。美国司法中将“犯意引诱型”诱惑侦查认定为“警察圈套”，对被告人而言是一种有效的无罪抗辩事由。我国修改后的刑事诉讼法第151条明确规定“不得诱使他人犯罪”，以此为标准，“犯意引诱型”诱惑侦查是缺乏足够合理性的。令人遗憾的是，最高人民法院在2015年印发的《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》（下称《纪要》）、2016年颁布的《关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》中，均未对最高人民法院2008年印发的《全国部分法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要》（下称《座谈会纪要》）确立的“犯意引诱型”诱惑侦查的合法性进行修正，并且《纪要》第2条继续肯定了《座谈会纪要》，“其中大部分规定在当前的审判实践中仍有指导意义，应当继续参照执行”。笔者认为，以刑事诉讼法规定对“犯意引诱型”诱惑侦查合法性予以否定不应当存在例外，上位法优于下位法的原则不证自明，且法秩序应当保持统一，因此《座谈会纪要》关于“诱惑侦查”的规定应当及时修正，建议最高人民法院在今后出台的毒品犯罪司法解释、座谈会纪要中，进一步明确对通过“犯意引诱型”诱惑侦查侦破的毒品案件的无罪认定，以更好地规范、指导侦查活动，保障犯罪嫌疑人的合法权益。

 

　　第二，禁止对未成年人实施“机会提供型”诱惑侦查。法国学者安德锐指出：“儿童是灌溉民族的源泉，是社会将来组织的要素，这类犯罪的数目增多，就是将来道德落伍的预兆。”美国学者马茨阿提出的“漂流理论”认为，青少年犯罪人并非完全背离社会合法的价值体系，而是在非法价值体系与合法价值体系之间反复来回漂流。未成年人心智发育尚未成熟，对侦查机关提供的“犯罪机会”的认识不同于成年人，其人格上具有较强的可塑性，如果通过“机会提供型”诱惑侦查予以刑事打击，不利于未成年人向社会合法价值体系靠拢并固定，反而还容易将其推至非法价值体系，适用刑罚所期待的特殊预防功能可能会适得其反。因此，笔者建议，在刑事立法中明确禁止对未成年人实施“机会提供型”诱惑侦查，对此类毒品犯罪案件的侦查只能适用普通侦查手段。

 

　　第三，将“机会提供型”诱惑侦查纳入量刑指导意见的从宽事由。在“机会提供型”诱惑侦查的毒品犯罪案件中，由于毒品处于“控制下交付”，一般情况下不存在流入社会并产生实际危害的状况，其对法益造成的侵害相对较小，犯罪行为的社会危害性在警察的控制范围之内，犯罪嫌疑人的人身危险性也受到了警察的严格限制。司法实务中，对此类犯罪的量刑应当有别于犯罪的普通形态，以体现我国刑法第5条所确立的罪责刑相适应的基本原则。目前我国的刑事立法并未体现出对“机会提供型”诱惑侦查的毒品犯罪案件的从宽，仅有《座谈会纪要》第6条第4款“对因‘数量引诱’实施毒品犯罪的被告人，应当依法从轻处罚”的概括性规定。最高人民法院2017年3月颁布的《关于常见罪名的量刑指导意见》对自首、立功、未成年以及刑事和解等14种常见量刑情节进行了规定，同时对刑法第347条涉及的四种罪名的具体量刑情节进行了规定，但均未将“机会提供型”诱惑侦查纳入从宽量刑情节。笔者认为，基于罪责刑相适应的刑法基本原则，考虑犯罪嫌疑人的特殊预防必要性程度，应当在量刑中体现出对“机会提供型”诱惑侦查毒品犯罪案件的从宽，更加准确地贯彻宽严相济的刑事政策。

 

　　（作者为西南政法大学博士研究生）